建设工程中借用资质的法律实务探讨(一）（二）一、借用资质的基本概念:没有建筑资质的实际施工人借用有资质的建筑企业，以其名义对外承揽工程，这种行为在实务中常被称为“挂靠行为”。挂靠主要指无相应资质的企业或个人，为承揽工程项目，违反法律禁止性规定，以各种形式借用有相应资质的建筑企业的名义，从事工程承包、建设的行为。借用资质关系中的实际施工人即指挂靠关系中的实际施工人。专业建设工程纠纷律所二、借用资质施工的法律后果:依据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条“建设工程施工合同具有下列情形之一的，应当根据合同法第五十二条第(五)项的规定，认定无效：(二)没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义的”之规定，实际施工人借用资质签订的施工合同应认为为无效合同，通常情况下，合同无效或者被撤销后，因该合同取得的财产，应当予以返还，不能返还或者没有必要返还的，应当折价补偿。但在建设工程领域中，鉴于实际施工人借用资质从事建筑活动的现象普遍存在，为此，最高人民法院在《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二条明确规定：“建设工程施工合同无效，但建设工程经竣工验收合格，承包人请求参照合同约定支付工程价款的，应予支持。建设工程纠纷律所哪家好”该条规定是基于我国建筑行业的特殊情况和普遍现象作出的特殊规定，一方面法律否定借用资质从事建筑活动的行为的合法性，另一方面又强调对实际施工人应得工程款的保护。
房地产开发过程中关于拆迁的几点思考——兼评某开发商诉某公司土地费纠纷一案，一、基本案情某公司经营用地（以下简称案涉土地）系承租而来，该公司与原土地使用权人签订《土地租赁协议》，并在承租土地上修建厂房，以开展经营活动。2004年8月，某开发商通过招拍挂程序取得包括案涉土地在内的成片土地建设用地使用权。专业建设工程纠纷律所此后，某开发商对取得的建设用地进行了部分开发，但是对某公司占用的案涉土地部分，并未进行拆迁。现某公司租赁期限并未届满，某开发商欲对其占用土地进行开发建设。本案的特殊性在于，2004年开发商取得建设用地使用权时，依据《城市房屋拆迁管理条例》的规定，由开发商与被拆迁人协商确定拆迁补偿安置协议；达不成协议时，由房屋拆迁管理部门裁决。2011年1月21日《国有土地上房屋征收与补偿条例》颁布实施，此后征收补偿工作统一由市、县级人民政府统筹安排，与被拆迁人达成安置补偿协议。建设工程纠纷律所哪家好本案的难点在于，现在某开发商欲对某公司占用土地进行拆迁，如双方无法达成补偿协议，则拆迁程序如何进行？
物业纠纷三问：问题三：擅自划线收取停车费问题张先生居住的某开放式小区一直是免费停车，无人管理临沂建设工程纠纷律所。最近该小区物业在小区的公共道路上划了很多停车线，并派专人负责收费，收费标准是每天10元，包月200元。张先生的问题是：这样的停车费到底该不该交？建设工程纠纷律所哪家好停车费的标准又是什么？律师解答：是否应当缴纳停车费不能一概而论。如果物业公司取得了相关的手续，包括得到规划许可、收费许可、税务登记等正规手续，是有权收取停车费的，所以张先生首先要看看小区四周或物业公司附近是否树立了停车场标志及收费批准公示，在交停车费时首先询问收费人员能否出具正规发票，如果不能出具发票，张先生可以拒绝缴纳停车费；正规停车场的收费标准都是按物价局统一标准收取的，具体费用可以在物价局网站查询到，必要时也可以打电话咨询。
房地产领域应对新冠肺炎疫情所涉法律问题及应对建议四、商品房买卖篇1、受疫情防控措施影响，开发商延期交房应否承担支付违约金、赔偿损失等违约责任？专业建设工程纠纷律所答：（1）因开发商开发楼盘的工地人员出现新冠肺炎确诊病例或疑似病例并导致停止施工的，或者因疫情防控措施导致施工人力短缺、设备材料无法运输、工期延误等的，应当认定发生不可抗力事件。开发商可在相应的延误期内免责。但开发商应依法履行告知义务，因其未及时通知购房者而导致损失扩大的部分不能免责。建设工程纠纷律所哪家好（2）导致开发商延期交房的原因既有新冠肺炎疫情防控措施的影响，又有开发商的过错，若开发商已经履行应尽义务仍不能避免延误工期的，可以全部免除其责任；如果既有开发商管理不善等过错因素，也有疫情防控因素，则应按原因力大小酌情免除开发商的责任。2、受疫情防控措施因素影响，开发商逾期交房，购房者能否要求解除合同？答：如逾期交房确因受疫情防控措施影响，且疫情防控过后商品房继续开发建设不存在障碍，因疫情防控措施系属不可归责于开发商的原因，故购房者不能因此要求解除合同。如开发商逾期交房并非仅因疫情防控措施影响，则应排除疫情防控措施影响因素后，根据开发商的违约程度，结合合同对于违约责任的具体约定和相关法律规定予以处理。3、购房者签订商品房预约合同并交付定金后，因受疫情防控措施影响，无法与开发商签订正式房屋买卖合同，能否要求解除预约合同并返还定金？答：《最高人民法院关于审理商品房买卖合同纠纷案件适用法律若干问题的解释》第4条规定：“出卖人通过认购、订购、预订等方式向买受人收受定金作为订立商品房买卖合同担保的，如果因当事人一方原因未能订立商品房买卖合同，应当按照法律关于定金的规定处理；因不可归责于当事人双方的事由，导致商品房买卖合同未能订立的，出卖人应当将定金返还买受人。”据此，购房者能够证明因受疫情防控措施影响无法签订正式商品房买卖合同的，可以请求解除预约合同并要求开发商返还定金。4、购房者因疫情防控措施影响，无法及时向开发商支付购房款，开发商能否解除商品房买卖合同或者要求购房者支付违约金？答：购房者支付购房款的行为属于履行金钱给付义务，通常不会因为疫情的原因而导致履行不能，因此，一般情况下不能以不可抗力为由而主张免责。但如果因购房者正处于感染救治阶段，或者因假期顺延银行未能及时放款等原因导致未能按时履行付款义务的，则购房者可以主张免责。房地产领域应对新冠肺炎疫情所涉法律问题及应对建议
